近期，各地發(fā)生了多起這樣的案件：某部的幫扶督察組到排污單位檢查，通過檢查污染物排放自動監(jiān)測設備并拷貝自動監(jiān)測數據，發(fā)現(xiàn)被檢查的單位存在超標排放污染物的行為，就強令地方生態(tài)環(huán)境部門對這些排污單位實施行政處罰。排污單位自己花錢安裝了在線監(jiān)測設備，讓主管部門來監(jiān)控自己，還讓人家將“監(jiān)測數據”作為處罰自己的證據，排污單位感覺到心里不爽。地方生態(tài)環(huán)境部門似乎也體察到了企業(yè)的委屈，本來不想處罰，但又找不到不予處罰的法律依據。

 

那么，排污單位的污染物排放自動監(jiān)測數據是否可以作為行政處罰的證據呢？能或者不能，又各有什么理由呢？

 

下面，河北馬倍戰(zhàn)律師事務所將就這一問題進行分析。

 

一、污染物排放自動監(jiān)測設備及自動監(jiān)測數據的法律性質。

 

關于“污染物排放自動監(jiān)測設備”，相關法律進行了規(guī)定。如，《大氣污染防治法》第二十四條規(guī)定：“重點排污單位應當安裝、使用大氣污染物排放自動監(jiān)測設備，與環(huán)境保護主管部門的監(jiān)控設備聯(lián)網，保證監(jiān)測設備正常運行并依法公開排放信息。”?！端廴痉乐畏ā返诙龡l規(guī)定：“重點排污單位還應當安裝水污染物排放自動監(jiān)測設備，與環(huán)境保護主管部門的監(jiān)控設備聯(lián)網，并保證監(jiān)測設備正常運行。”

 

在《污染源自動監(jiān)控設施現(xiàn)場監(jiān)督檢查辦法》中，“污染物排放自動監(jiān)測設備”被稱為“污染源自動監(jiān)控設施”。該辦法的第二條規(guī)定：“本辦法所稱污染源自動監(jiān)控設施，是指在污染源現(xiàn)場安裝的用于監(jiān)控、監(jiān)測污染物排放的在線自動監(jiān)測儀、流量（速）計、污染治理設施運行記錄儀和數據采集傳輸儀器、儀表、傳感器等設施，是污染防治設施的組成部分。”

 

由此可見，“污染物排放自動監(jiān)測設備”和“污染源自動監(jiān)控設施”是不同設施設備的不同叫法。

 

污染物排放自動監(jiān)測設備的工作原理是：在計算機的控制下，設備的取樣單元取得污染物的樣品，然后對樣品進行檢驗檢測，設備先獲得物理數據或者化學數據，然后再將該數據以電子數據的形式進行記錄和存儲，被記錄和存儲的電子數據可以即時反映到顯示終端，也可以在需要時被拷貝或者調取出來。

 

從污染物排放自動監(jiān)測設備的工作原理可知，“污染物排放自動監(jiān)測設備”屬于“電子技術監(jiān)控設備”，而“污染物排放自動監(jiān)測設備”中的數據也顯然屬于“電子技術監(jiān)控設備記錄內容”。

 

二、對“電子技術監(jiān)控設備”及其“記錄內容”的法律規(guī)定。

 

2021年7月15日開始施行的《行政處罰法》第四十一條第一款規(guī)定：“行政機關依照法律、行政法規(guī)規(guī)定利用電子技術監(jiān)控設備收集、固定違法事實的，應當經過法制和技術審核，確保電子技術監(jiān)控設備符合標準、設置合理、標志明顯，設置地點應當向社會公布。”

 

根據上述規(guī)定，行政機關利用電子技術設備收集、固定違法事實的，應當經過“法制審核和技術審核”兩個“審核”。這里并沒有規(guī)定未經“法制和技術審核”“利用電子技術設備收集、固定違法事實”的法律后果。

 

但該條第二款規(guī)定：“電子技術監(jiān)控設備記錄違法事實應當真實、清晰、完整、準確。行政機關應當審核記錄內容是否符合要求；未經審核或者經審核不符合要求的，不得作為行政處罰的證據。”該款法法律明確規(guī)定，電子技術監(jiān)控設備記錄“未經審核或者經審核不符合要求的，不得作為行政處罰的證據”。

 

根據上述規(guī)定，可以推理出，“利用”未經“法制和技術審核”的電子技術監(jiān)控設備收集、固定的證據，也即監(jiān)控設備記錄的違法事實，即使這些證據經過了“審核”，顯然也不能作為行政處罰的證據。

 

三、未經審核的自動監(jiān)測數據不能作為行政處罰的證據。

 

通過第一步、第二步的分析，可以得出這樣的結論：

 

因為“污染物排放自動監(jiān)測設備”屬于“電子技術監(jiān)控設備”，“污染物排放自動監(jiān)測設備”中的數據屬于“電子技術監(jiān)控設備記錄內容”；因為“電子技術監(jiān)控設備”未經“法制和技術審核”或其“記錄內容”“未經審核或者經審核不符合要求”，“不得作為行政處罰的證據”；所以，“污染物排放自動監(jiān)測設備”未經“法制和技術審核”或“污染物排放自動監(jiān)測數據”“未經審核或者經審核不符合要求”的，“不得作為行政處罰的證據”。

 

四、新法施行前的自動監(jiān)測數據能否作為行政處罰證據？

 

有人問：新《行政處罰法》施行后未經審核的自動監(jiān)測數據不能作為行政處罰的證據，那新法施行前的呢？

 

正確答案是：同樣不能。

 

理由是：未經審核的自動監(jiān)測數據不能作為行政處罰的證據，是因為這樣的證據缺乏客觀性，是因為無法確定這樣的數據是不是通過可靠的設備取得，也無法確定數據的傳輸和存儲是否可靠，更無法確定設備所采用的檢測方法和所依據的技術規(guī)范是否符合相關要求。而這樣的證據缺乏客觀性，并非因為新《行政處罰法》有了規(guī)定才“開始”缺乏客觀性，在有新法有規(guī)定之前，這樣的證據本來就缺乏客觀性。只不過，新《行政處罰法》明文規(guī)定：這樣的數據根本就不能作為證據使用，根本就不具備證據資格，更遑論其證明力的大小了！

 

五、如何理解《環(huán)境行政處罰辦法》的相關規(guī)定及復函？

 

《環(huán)境行政處罰辦法》第三十六條規(guī)定：“環(huán)境保護主管部門可以利用在線監(jiān)控或者其他技術監(jiān)控手段收集違法行為證據。經環(huán)境保護主管部門認定的有效性數據，可以作為認定違法事實的證據。”

 

根據上述規(guī)定，在線監(jiān)測數據作為認定違法事實證據的條件是，要經過主管部門的有效性認定。換言之，沒有“經過主管部門的有效性認定”的監(jiān)測數據，不得作為認定違法事實的證據。

 

原環(huán)境保護部辦公廳《關于自動在線監(jiān)測數據應用于環(huán)境行政執(zhí)法有關問題的復函》中回復：根據《環(huán)境行政處罰辦法》第三十六條和第三十二條的規(guī)定，污染源自動在線監(jiān)測數據與其他有關證據共同構成證據鏈，可以應用于環(huán)境行政執(zhí)法。

 

與《環(huán)境行政處罰辦法》相比，上述回復中“污染源自動在線監(jiān)測數據與其他有關證據共同構成證據鏈”后才“可以應用于環(huán)境行政執(zhí)法”的表述，對于“自動監(jiān)測數據作為行政處罰證據”提出了更嚴格的要求。

 

由上述分析不難看出，《環(huán)境行政處罰》和《復函》并沒有賦予所有的“在線監(jiān)測數據”以“行政處罰的證據資格”，“在線監(jiān)測數據”作為環(huán)境行政處罰證據使用的條件是：“經過主管部門的有效性認定”和“與其他有關證據共同構成證據鏈”。

 

六、執(zhí)法部門如何將污染物自動監(jiān)測數據作為行政處罰證據？

 

執(zhí)法部門如果想把排污單位的污染物自動監(jiān)測數據作為行政處罰的證據，應當根據新《行政處罰法》第四十一條的規(guī)定，進行三個審核：（1）對自動監(jiān)測設備進行法制審核；（2）對自動監(jiān)測設備進行技術審核；（3）對監(jiān)測數據進行審核。

 

那么，如何進行上述審核呢？

 

河北馬倍戰(zhàn)律師事務所認為：

 

（1）對自動監(jiān)測設備進行法制審核

 

應當重點審核：①是否屬于法律規(guī)定應當安裝自動監(jiān)測設備的排污單位；②自動監(jiān)測設備取樣是否符合適用的排污標準；③自動監(jiān)測設備所采用的測定分析方法是否適用；④是否符合《行政處罰法》第四十一條的相關要求。

 

（2）對自動監(jiān)測設備進行技術審核

 

可參照《污染源自動監(jiān)控管理辦法》第十二條的規(guī)定進行審核：①自動監(jiān)控設備中的相關儀器是否檢測合格；②數據采集和傳輸是否符合國家有關污染源在線自動監(jiān)控（監(jiān)測）系統(tǒng)數據傳輸和接口標準的技術規(guī)范；③自動監(jiān)控設備是否安裝在符合環(huán)境保護規(guī)范要求的排污口；④按照國家有關環(huán)境監(jiān)測技術規(guī)范，環(huán)境監(jiān)測儀器的比對監(jiān)測是否合格；⑤自動監(jiān)控設備是否能與生態(tài)環(huán)境部門的系統(tǒng)穩(wěn)定聯(lián)網；⑥是否建立了自動監(jiān)控系統(tǒng)運行、使用、管理制度。

 

（3）對監(jiān)測數據進行審核

 

應當重點審核：①監(jiān)測數據是否符合《行政處罰法》第四十一條“真實、清晰、完整、準確”的要求；②是否符合電子數據的載體形式；③是否有調取電子數據的過程記錄。